La certificación PERM (también conocida como «Certificación Laboral») es uno de esos procesos de inmigración que suelen ser largos y costosos, por lo que recibir una carta de rechazo es un gran problema tanto para el empleador como para el empleado. Probablemente lo primero que se le venga a la cabeza será «apelación», sobre todo cuando la carta de rechazo parece contener errores de hecho o lógica defectuosa – lo cual no es infrecuente.

El objetivo de este artículo es esbozar las opciones disponibles cuando una petición PERM ha sido rechazada y describir brevemente los procesos pertinentes.

Reconsideración por parte del Oficial o Revisión por parte de la Junta:

El empleador, que es técnicamente la persona que hace la petición, tiene 30 días a partir de la expedición de la carta de rechazo para solicitar la reconsideración por parte del Oficial de Certificación que tomó la decisión (el «CO») o la revisión de la decisión del CO mediante la Junta de Apelaciones de Certificación Laboral para Extranjeros ( el “BALCA»).

“Es importante no perder este plazo, ya que, si no se hace ninguna petición dentro de los 30 días, la decisión será definitiva y no habrá más oportunidades para impugnar.”

Además, tenga en cuenta que la solicitud de revisión debe venir del empleador y no del empleado. Si el empleado intenta solicitar la revisión, se rechazará la solicitud y no se adoptarán medidas adicionales. Del mismo modo, los gastos asociados al proceso deben ser pagados por el empleador, no por el empleado.

Reconsideración por parte del Oficial de Certificación

El nivel más bajo de revisión es una solicitud de reconsideración por parte del Oficial que dictó la resolución. En esencia, usted responderá a los puntos de la decisión que usted considera incorrectos. Esta es su última oportunidad para que la decisión se invierta sin el tiempo y gastos que conlleva la apelación al BALCA, por lo que se debe tener cuidado en la elaboración de la solicitud de reconsideración.

“Si usted no contó con la ayuda de un abogado previamente, sin duda este sería el momento de hacerlo. Esta será su última oportunidad para proporcionar documentos de apoyo.”

Puede elaborar una exposición de motivos y adjuntar copias de los documentos que apoyan sus argumentos. Centrese específicamente en los puntos que el CO plantea en la negación. Haga la exposición de motivos extremadamente bien organizada y fácil de seguir. Recuerde, el CO tiene mucho trabajo y ya ha pasado por su petición. El o ella no va a estar emocionado por tener que dedicarle más tiempo a su archivo. Póngaselo lo más fácil posible.

Además, adjunte copias de todos los documentos que apoyen sus argumentos. No proporcione enlaces o documentos de referencia en el registro público. Es probable que el CO no haga ese tipo de esfuerzo adicional. En sus manos está el proporcionar al CO todo lo necesario para que tome una decisión informada.

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Tiene la opción de omitir la reconsideración y apelar directamente al BALCA. A menos que esté muy experimentado – y bastante seguro en su posición – omitir la reconsideración, probablemente no sea una buena idea. En cambio, incluso si usted cree que es imposible convencer al CO, es probable que todavía deba aprovechar esta oportunidad para obtener información adicional y materiales de apoyo en el registro.

Revisión por parte del BALCA

Si su solicitud de reconsideración no tiene éxito, entonces la única cosa que puede hacer es apelar al BALCA. Aquí es donde las cosas se ponen más técnicas y complicadas. Si todavía no ha contactado con un abogado, debería hacerlo ahora.

En primer lugar, la norma jurídica cambia ahora. Ya no se trata tanto de probar que usted reúne los requisitos necesarios para la certificación de trabajo, sino que se trata de probar que el CO ha cometido un error. Así, por ejemplo, no se le permite proporcionar nuevos documentos o información adicional. (O, al menos, será mejor que sea sutil.) El BALCA no aceptará nuevos documentos en la apelación.

“Su reto es demostrar al BALCA que (i) usted siguió todos los procedimientos correctos, y (ii) le entregó al CO toda la información y los documentos correctos, sin embargo – a pesar de haber hecho todo bien – el CO tomó la decisión equivocada.”

Una vez más, tenga en mente el plazo de 30 días para presentar su apelación.

Hay tres cosas que el BALCA puede hacer con su apelación:

1. Respetar la decisión del CO y rechazar su apelación. Si esto sucede, usted tendrá que volver a empezar. Ya sea que usted tiene que hacer un mejor trabajo de acuerdo con los procedimientos y/o preparar la petición, o que, de hecho, no sea un buen candidato para la certificación de trabajo. Tendrá que volver a evaluar su situación y considerar otros enfoques posibles.
2. Revocar la decisión del CO y otorgar su certificación laboral. En ese caso, el BALCA ordenará al CO emitir la certificación, y usted puede celebrarlo.
3. Fijar una audiencia. Esto es raro, pero el BALCA puede pedir a las partes que vayan a Washington DC para discutir sus respectivas posiciones.

Consideraciones estratégicas

En realidad, el porcentaje de casos que quedan revocada en apelación es más bien bajo. Eso no quiere decir que el CO no cometa errores. Sin duda lo hacen. Sin embargo, el estándar para la inversión es bastante alto por lo que, incluso si usted tiene un buen argumento, no hay ninguna garantía de éxito. No obstante, podría haber algunas razones estratégicas para la apelación de una solicitud PERM rechazada.

Por un lado, si sólo tiene que presentar una nueva petición, perderá su fecha de prioridad original. Por lo tanto, si usted tiene que esperar a que una visa esté disponible, la pérdida de su fecha de prioridad podría causar años de retraso. Otra consideración es la extensión del H-1B.

Una petición de PERM rechazada que es objeto de examen se considera «pendiente» y puede servir como base para la obtención de una extensión de su estatus H-1B.

Por último, haga una reflexión cuidadosa para poner en marcha un plan alternativo. A menudo hay más de un camino para el mismo objetivo y, dada la situación, sería imprudente no reunirse, por lo menos, con un abogado de inmigración de HLA para repasar sus opciones.

Jeff Harrington, Esq.